Postanowienie KIO 1104/20

Treść orzeczenia

POSTANOWIENIE ‎ z dnia 22 czerwca 2020 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Agnieszka Trojanowska po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron w Warszawie w dniu 22 czerwca 2020r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 20 maja 2020r. przez wykonawcę Control Process Spółka Akcyjna z siedzibą w Krakowie, ul. Obrońców Modlina 16 w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Polskie Górnictwo Naftowe i Gazownictwo Spółka Akcyjna z siedzibą w Warszawie, ul. Marcina Kasprzaka 25 przy udziale wykonawcy Torpol Oil & Gas spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Wysogotowie, ul. Długa 5 zgłaszającego swoje przystąpienie w sprawie sygn. akt KIO 1104/20 po stronie zamawiającego postanawia : 1. Umorzyć postępowanie 2.1. Nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 18 000zł. 00 gr. (słownie: osiemnaście tysięcy złotych zero groszy) na rzecz wykonawcy Control Process Spółka Akcyjna z siedzibą w Krakowie, ul. Obrońców Modlina 16 tytułem zwrotu 90% wpisu od odwołania, Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2019 r., poz.1843) na niniejsze postanowienie - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie . Przewodniczący: Uzasadnienie Postępowanie o udzielenie zamówienia sektorowego w trybie negocjacji z ogłoszeniem na dostawy pod nazwą „Realizacja zadania pod klucz pod nazwą zabudowa sprężarek gazu na OZG Mełgiew - KRNiGZ Lublin” zostało wszczęte ogłoszeniem opublikowanym w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej z dnia 19 sierpnia 2019 za numerem 2019/S 158-391644. Odwołujący powziął wiadomość o czynnościach zamawiającego w toku przedmiotowego postępowania z treści odtajnionych i przekazanych mu w dniu 12 maja 2020 r. ofert wstępnych podmiotów konkurencyjnych. W dniu 20 maja 2020r. wykonawca Control Process Spółka Akcyjna z siedzibą w Krakowie, ul. Obrońców Modlina 16 wniósł odwołanie. Odwołanie zostało wniesione przez pełnomocnika działającego na podstawie pełnomocnictwa z dnia 20 maja 2020r. udzielonego przez członka zarządu i prokurenta ujawnionych w KRS i upoważnionych do łącznej reprezentacji, zgodnie z odpisem z KRS. Kopia odwołania została przekazana zamawiającemu w dniu 20 maja 2020r. Odwołanie zostało wniesione wobec zaniechania zamawiającego wykonania czynności, polegającej na odrzuceniu ofert wstępnych wykonawców: a) PGNiG Technologie S.A. - ul. Naftowa 8; 38-400 Krosno, b) Konsorcjum Firm: Grupa Azoty Polskie Konsorcjum Chemiczne Sp. z o.o., GTC FORCE Sp. z o.o. - ul. Kwiatkowskiego 7, 33-101 Tarnów, c) Torpol Oil & Gas Sp. z o.o. - ul. Długa 5, Wysogotowo, 62-081 Przeźmierowo. Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie art. 82 ust. 1 i 2 ustawy w zw. z art. 89 ust. 1 pkt 1 i 2 ustawy - przez zaniechanie odrzucenia ofert wstępnych firm (1) PGNiG Technologie S.A., (2) Konsorcjum Firm: Grupa Azoty Polskie Konsorcjum Chemiczne Sp. z o.o., GTC FORCE Sp. z o.o., (3) Torpol Oil & Gas Sp. z o.o. w sytuacji, gdy oferty te: - nie spełniają wymagań SIWZ - pkt 15.7.3 - przez brak wskazania danych technicznych oferowanych podstawowych urządzeń ewentualnie - stanowią więcej niż 1 ofertę złożoną przez 1 wykonawcę - przez wskazanie różnych (w tym nieokreślonych produktów) będących przedmiotem oferty, ewentualnie - stanowią ofertę wariantową, która nie jest dopuszczona przez zamawiającego, zgodnie z pkt 5.2 SIWZ Wniósł o uwzględnienie niniejszego odwołania oraz o nakazanie zamawiającemu:

odrzucenia ofert wstępnych firm (1) PGNiG Technologie S.A., (2) Konsorcjum Firm: Grupa Azoty Polskie Konsorcjum Chemiczne Sp. z o.o., GTC FORCE Sp. z o.o., (3) Torpol Oil & Gas Sp. z o.o. i w konsekwencji podmioty te nie będą uczestniczyć w dalszym toku postępowania. Odwołujący podniósł, że ma prawo do skorzystania ze środków ochrony prawnej w rozumieniu art. 179 ust 1 ustawy, bo ma interes w uzyskaniu zamówienia. Odwołujący ubiega się o przedmiotowe zamówienie i jest podmiotem, który spełnia warunki udziału w postępowaniu, zaś konkurencyjni wykonawcy nie powinni w dalszym toku postępowania uczestniczyć. Uwzględnienie odwołania doprowadzi do sytuacji, w której odwołujący nie będzie konkurował z podmiotami, które nie powinny zostać zaproszone do dalszego toku postępowania, a co za tym idzie pozwoli to odwołującemu na pozyskanie zamówienia. Odwołujący uważa, że ma zatem interes we wniesieniu odwołania, gdyż sprzeczna z ustawą czynność zamawiającego w sposób negatywny oddziałują na interes odwołującego w postępowaniu. W dniu 22 maja 2020r. zamawiający poinformował o wniesieniu odwołania. W dniu 25 maja 2020r. do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego zgłosił swój udział wykonawca Torpol Oil & Gas spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w Wysogotowie, ul. Długa 5 wnosząc o oddalenie odwołania oraz wskazując, że posiada interes w rozstrzygnięciu na korzyść zamawiającego, gdyż jego oferta wstępna nie została odrzucona i ma szansę na wybór, której odwołujący pragnie przystępującego pozbawić. Zarzuty odwołania są bezpodstawne i gołosłowne, a zamawiający działał zgodnie z przepisami ustawy. Zgłoszenie zostało wniesione przez pełnomocnika działającego na podstawie pełnomocnictwa z dnia 25 maja 2020r. udzielonego przez prokurenta ujawnionego w KRS i upoważnionego do samodzielnej reprezentacji. Kopia zgłoszenia została przekazana zamawiającemu i odwołującemu w dniu 25 maj 2020r. W dniu 19 czerwca 2020r. odwołujący złożył oświadczenie o cofnięciu odwołania. Termin posiedzenie z udziałem stron nie był w dacie wydawania postanowienia wyznaczony. Zamawiający nie zgłaszał wniosków kosztowych. Izba zważyła, co następuje: Izba stwierdziła, że zgłoszone przystąpienie spełnia wymogi formalne określone w art. 185 ust. 2 ustawy. Izba ustaliła, że nie zachodzą przesłanki do odrzucenia odwołania, o których mowa w art. 189 ust. 2 ustawy. Izba oceniła, że odwołujący wykazał, iż posiada interes w uzyskaniu zamówienia i może ponieść szkodę w związku z potencjalnym naruszeniem przez zamawiającego przepisów ustawy, czym została wypełniona przesłanka materialnoprawna z art. 179 ust. 1 ustawy. Przepis art. 187 ust. 8 ustawy stanowi, iż odwołujący może cofnąć odwołanie do czasu zamknięcia rozprawy; w takim przypadku Izba umarza postępowanie odwoławcze, przy czym, jeżeli cofnięcie nastąpiło przed otwarciem rozprawy, odwołującemu zwraca się 90 % wpisu. Uwzględniając powyższe, Krajowa Izba Odwoławcza, działając na podstawie art. 187 ust. 8 zdanie pierwsze ustawy, na posiedzeniu umorzyła postępowanie odwoławcze. Zgodnie z art. 187 ust. 8 zdanie drugie ustawy, orzeczono o zwrocie odwołującemu 90% kwoty uiszczonego wpisu. Izba postanowiła nie zasądzić na rzecz zamawiającego zwrot kosztów postępowania odwoławczego z tego względu, że brak jest takiego wniosku zamawiającego, a nadto wycofanie odwołania nastąpiło na więcej niż jeden dzień niż wyznaczony termin posiedzenia. Przewodniczący: