Postanowienie KIO 2449/24

Treść orzeczenia

Sygn. akt: KIO 2449/24

POSTANOWIENIE

Warszawa, dnia 01.08. 2024 r.

Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie:

Przewodnicząca: Agata Mikołajczyk

Protokolantka: Aldona Karpińska

na posiedzeniu niejawnym z udziałem stron oraz uczestników postępowania odwoławczego w dniu 1 sierpnia 2024 r. w Warszawie w sprawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 12 lipca 2024 r. przez Odwołującego: Adamietz Warszawa Sp. z o.o. z/s w Warszawie (ul. Zagadki 19, 02227 Warszawa) w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego: Narodowy Instytut Onkologii im. Marii SkłodowskiejCurie – Państwowy Instytut Badawczy Oddział w Gliwicach (ul. Wybrzeże Armii Krajowej 15, 44102 Gliwice) ,

‒ Uczestnik po stronie Odwołującego: NDI S.A. z siedzibą w Sopocie (ul. Powstańców Warszawy 19, 81-718 Sopot); ‒ Uczestnik po stronie Zamawiającego: MOSTOSTAL ZABRZE Gliwickie Przedsiębiorstwo Budownictwa Przemysłowego Spółka Akcyjna z/s w Gliwicach (44-101 Gliwice, Plac Piastów 10),

postanawia:

1. Umorzyć postępowanie odwoławcze; 2. Nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz ‎ Odwołującego: Adamietz Warszawa Sp. z o.o. z/s w Warszawie (ul. Zagadki 19, 02227 Warszawa) kwotę 20.000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy), stanowiącą kwotę wpisu uiszczonego przez odwołującego od odwołania.

Na orzeczenie - w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie - Sądu Zamówień Publicznych.

…………………………

Sygn. akt: KIO 2449/24 Uzasadnienie Odwołanie zostało wniesione do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 12 lipca 2024r. przez wykonawcę: Adamietz Warszawa Sp. z o.o. z/s w Warszawie (Odwołujący) w postępowaniu prowadzonym na podstawie ustawy z dnia 11 września 2019r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2023 r. poz. 1605 ze zm.), [ustawa Pzp lub Pzp lub Ustawa PZP] przez Zamawiającego: Narodowy Instytut Onkologii im. Marii Skłodowskiej Curie – Państwowy Instytut Badawczy Oddział w Gliwicach. Przedmiotem zamówienia publicznego jest: „ Budowa budynku Zakładu Medycyny Nuklearnej i Endokrynologii Onkologicznej – Oddział Terapii Izotopowej dla Narodowego Instytutu Onkologii im. Marii Skłodowskiej-Curie – Państwowego Instytutu Badawczego Oddziału w Gliwicach”; Numer referencyjny: DO/DZ – 381 – 1 – 14/24. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dz. Urz. UE nr 3961022024 z dnia 03/07/2024. Wykonawca podał: (...) wnoszę odwołanie wobec następujących niezgodnych z przepisami ustawy Pzp czynności i zaniechań Zamawiającego : a. nieprawidłowego ustalenie warunku udziału w Postępowaniu dotyczącego zdolności technicznej lub zawodowej o jakim mowa w Rozdziale VI pkt 3.4.1 (akapit pierwszy) Specyfikacji Warunków Zamówienia („SWZ”) i Ogłoszenia, w którego treści Zamawiający wymaga od wykonawców wykazania się doświadczeniem z 5 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie, wykonania co najmniej dwóch robót budowlanych polegających na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy obejmującej zakresem budynek / budynki użyteczności publicznej obejmujące między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni nie mniejszej niż 6 000,00 m2 w tym przynajmniej jedną o wartości nie mniejszej niż 90 000 000,00 zł brutto, i które polegały na realizacji: robót konstrukcyjnych, robót ogólnobudowlanych, robót elektrycznych, robót sanitarnych w tym certyfikowanej instalacji gazów medycznych, wykonaniu osłon przed promieniowaniem jonizującym dla pracowni, sal lub innych pomieszczeń i uzyskaniu przez Wykonawcę, w imieniu Zamawiającego, decyzji o pozwoleniu na użytkowanie b. nieprawidłowego ustalenie warunku udziału w Postępowaniu dotyczącego zdolności technicznej lub zawodowej o jakim mowa w Rozdziale VI pkt 3.4.2 ppkt. 2) tiret piąte („SWZ”) i Ogłoszeniu, w którego treści Zamawiający wymaga od wykonawców wykazania iż dysponują (lub będą dysponowali) osobą kierownika robót w specjalności drogowej posiadającego doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika robót przy co najmniej 1 robocie budowlanej polegającej na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni nie mniejszej niż 6 000,00m2 c. nieprawidłowego ustalenia terminu wykonania przedmiotu Zamówienia o jakim mowa w Rozdziale V ust. 1 pkt. 2 i ust. 2 SWZ oraz Ogłoszeniu (i odpowiednio w § 4 ust. 2 pkt 2 oraz § 4 ust. 3 projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących Załącznik nr 10 do SWZ), w którym Zamawiający wymaga wykonania całości przedmiotu Zamówienia do 31.03.2026 r, który to termin będzie terminem nieprzekraczalnym w przypadku, gdy przedmiot Zamówienia będzie współfinansowany ze środków Krajowego Planu Odbudowy, d. nieprawidłowego ukształtowania treści projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących Załącznik nr 10 do SWZ (dalej jako „Umowa”) w części dotyczącej - § 4 ust. 3 Umowy (oraz odpowiednio Rozdziału V ust. 2 SWZ), - § 10 ust. 5 Umowy - §17 ust. 18 Umowy W związku z nieprawidłowościami o jakich mowa w pkt. a, b, c (powyżej) Odwołania zarzucam Zamawiającemu naruszenie art. 112 ust. 1 w zw. z art. 112 ust. 2 pkt. 4 w zw. z art. 16 Pzp poprzez określenie przytoczonych warunków udziału w Postępowaniu w sposób nieprzejrzysty, nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia, nadmierny i abstrahujący od zdolności wykonawcy niezbędnych do wykonania zamówienia, w sposób niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców oraz niewynikający z rzeczywistych potrzeb i wnoszę o nakazanie Zamawiającemu dokonania zmiany treści Ogłoszenia i Specyfikacji Warunków Zamówienia w następujący sposób : a. warunek w Rozdziale VI pkt 3.4.1 (akapit pierwszy) Specyfikacji Warunków Zamówienia („SWZ”) i Ogłoszenia: „Wykonawca spełni warunek jeśli wykaże, że wykonał należycie w okresie ostatnich 5 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie, wykonania co najmniej dwie roboty budowlane z czego jedna polega na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy obejmującej zakresem budynek / budynki użyteczności publicznej o powierzchni nie mniejszej niż 6000,00 m2 i o wartości nie mniejszej niż 90 000 000,00 zł brutto i uzyskaniu przez wykonawcę, w imieniu zamawiającego, decyzji o pozwoleniu na użytkowanie, a druga polega na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy obejmującej zakresem budynek / budynki użyteczności publicznej o powierzchni całkowitej nie mniejszej niż 5000,00 m2 i o wartości nie mniejszej niż 40 000 000,00 zł brutto, obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe i która polegała na realizacji: robót konstrukcyjnych, robót ogólnobudowlanych, robót elektrycznych, robót sanitarnych w tym certyfikowanej instalacji gazów medycznych, wykonaniu osłon przed promieniowaniem jonizującym dla pracowni, sal lub innych pomieszczeń i uzyskaniu przez Wykonawcę, w imieniu Zamawiającego, decyzji o pozwoleniu na użytkowanie” b. warunek w Rozdziale VI pkt 3.4.2 ppkt. 2) tiret piąte („SWZ”) i Ogłoszenia: „posiadającym doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika robót drogowych przy co najmniej 1 robocie budowlanej polegającej na wykonaniu drogi lub układu drogowego o długości nie mniejszej niż 150 m. c. zmianę terminu wykonania przedmiotu Zamówienia o jakim mowa w Rozdziale V ust. 1 pkt 2 SWZ (i odpowiednio w §4 ust. 2 pkt. 2 projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących Załącznik nr 10 do SWZ i Ogłoszeniu) na 28 miesięcy od dnia podpisania umowy o Zamówienie oraz wnoszę o usunięcie postanowienia o nieprzekraczalności terminu wykonania przedmiotu Zamówienia w przypadku gdy realizacja Zamówienia będzie finansowa ze środków Krajowego Planu Odbudowy o jakiej mowa w Rozdziale V ust. 2 SWZ (i odpowiednio w §4 ust. 3 projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących Załącznik nr 10 do SWZ i Ogłoszeniu)

W związku z nieprawidłowościami o jakich mowa w pkt. d (powyżej) Odwołania zarzucam Zamawiającemu naruszenie art. 353 [1] k.c. w zw. z art. 439 Pzp w zw. z 433 Pzp w zw. z art. 8 ust. 1 Pzp w zw. z art. 16 Pzp poprzez ukształtowanie stosunku prawnego (umowy) w sposób sprzeczny z jego właściwością oraz zasadami współżycia społecznego, prowadzący do nadużycia przez Zamawiającego jego podmiotowego prawa poprzez rażące wykorzystanie dominującej pozycji „organizatora przetargu”, w tym wprowadzenie do projektowanych postanowień umowy i jego załączników postanowień w sposób rażąco naruszający równowagę kontraktową stron, przerzucający na wykonawców niemożliwe do oszacowania ryzyka kontraktowe, w tym wynikające z okoliczności niezależnych od wykonawcy, przewidujące obowiązki wykonania przez wykonawców czynności nieznanych w dniu składania oferty z tym zastrzeżeniem, że wykonawca zobowiązany będzie je wykonać bez dodatkowego wynagrodzenia, poprzez niejasne, nieprecyzyjne, niejednoznaczne lub rażąco niekorzystne dla wykonawców postanowienia umowy, a co za tym idzie niezgodny z przepisami Pzp, sprzeciwiając się tym samym naturze stosunku zobowiązaniowego; co znalazło odzwierciedlenie w szczególności w: a. § 4 ust. 3 Umowy b. § 10 ust. 5 Umowy c. § 17 ust. 18 Umowy i wnoszę o nakazanie Zamawiającemu dokonania zmiany treści projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących Załącznik nr 10 do SWZ w następujący sposób: a. § 4 ust. 3 Umowy - usunięcie postanowienia o nieprzekraczalności terminu wykonania przedmiotu Zamówienia w przypadku gdy realizacja Zamówienia będzie finansowa ze środków Krajowego Planu Odbudowy b. § 10 ust. 5 Umowy - usunięcie postanowienia o odpowiedzialności Wykonawca na zasadzie ryzyka z tytułu oszacowania wszelkich kosztów związanych z realizacją Umowy. c. § 17 ust. 18 Umowy – zmianę poziomu zmiany ceny materiałów lub kosztów, który uprawnia Strony do żądania zmiany wynagrodzenia z tytułu Umowy z 10 % do 3% w stosunku do cen na podstawie których sporządzona została oferta i kosztorys inwestorski, oraz zmianę łącznej i maksymalnej wartość zmiany wynagrodzenia z 1% do 6% wysokości wynagrodzenia z tytułu Umowy

Na podstawie art. 534 ust. 1 Pzp w zw. z art. 535 Pzp wnoszę o dopuszczenie i przeprowadzenie dowodów załączonych do odwołania, wnioskowanych w odwołaniu lub przedstawionych na rozprawie, na okoliczności wskazane w usadowieniu pisemnym lub ustnym. (...) Odwołujący ma interes w uzyskaniu zamówienia będącego przedmiotem Postępowania oraz może ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów prawa. Odwołujący jest wykonawcą, który zamierza złożyć ofertę w Postępowaniu. Wymogi, które określił Zamawiający w Ogłoszeniu i SWZ na obecnym etapie, mają charakter nadmierny i nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia, a przede wszystkim nie zostały ustanowione na minimalnym poziomie umożliwiającym należytą realizację zamówienia, przez co stanowią nieuzasadnioną barierę w dostępie do postępowania, w tym utrudniają złożenie oferty Odwołującemu i innym wykonawcom, którzy są zdolni do realizacji zamówienia. W tym kształcie warunki skutkują ograniczeniem konkurencji. Tym samym Odwołujący posiada interes w złożeniu odwołania, o którym mowa w art. 505 ust. 1 Pzp.

Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie (pismo z dnia 29/07/24) podał: (...) 1. Zamawiający uwzględnia zarzut: a) lit. a i b Odwołania oraz w związku z uwzględnieniem odwołania spółki Warbud S.A. (sygn. akt: KIO 2499/24) i spółki Mostostal Zabrze Gliwickie Przedsiębiorstwo Budownictwa Przesyłowego S.A. (sygn. akt: KIO 2484/24) w zakresie wskazanym w odpowiedziach na odwołanie, dokonuje zmiany w Rozdziale VI 3.4.1 i 3.4.2 Specyfikacji Warunków Zamówienia (dalej, jako: „SWZ") w następujący sposób: 3.4 Warunek dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej: 3.4.1 Wykonawca spełni warunek, jeżeli wykaże, że wykonał należycie w okresie ostatnich 7 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy — w tym okresie, co najmniej dwie roboty budowlane polegające na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy obejmującej zakresem budynek / budynki użyteczności publicznej obejmujące między innymi szpitalne oddziały łóżkowe, w tym przynajmniej jedną robotę budowaną polegającą na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy obejmującą swoim zakresem budynek użyteczności publicznej o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 000, 00 m2 i wartości nie mniejszej niż 90 000 000, 00 zł brutto, która polegała na realizacji: robót konstrukcyjnych, robót ogólnobudowlanych, robót elektrycznych, robót sanitarnych w tym certyfikowanej instalacji gazów medycznych, wykonaniu osłon przed promieniowaniem jonizującym dla pracowni, sal lub innych pomieszczeń oraz dostarczeniu wyposażenia medycznego i uzyskaniu przez Wykonawcę, w imieniu Zamawiającego, decyzji o pozwoleniu na użytkowanie . Jeżeli Wykonawca powołuje się na doświadczenie w realizacji robót budowlanych wykonywanych wspólnie z innymi Wykonawcami, należy wykazać robotę budowlaną, w której Wykonawca bezpośrednio uczestniczył. W przypadku, gdy Wykonawca dla potwierdzenia spełniania warunków udziału w postępowaniu w zakresie określonym powyżej przedstawi dokumenty zawierające kwoty wyrażone w walutach innych niż złoty polski, ma obowiązek przeliczyć je na PLN. Do przeliczenia należy zastosować średni kurs walut NBP obowiązujący w dniu: - zakończenia realizacji zamówienia potwierdzającego posiadanie stosownego doświadczenia, w przypadku, gdy umowa trwa nadal należy przyjąć aktualną datę, w której nastąpiło spełnienie lub przekroczenie wartości, o której mowa w warunku udziału w postępowaniu; - w przypadku braku publikacji kursów walut NBP obowiązujących w dniach, o których mowa powyżej, zastosowanie mają kursy ostatnio ogłoszone, przed ww. dniami zgodnie z treścią S8 pkt 5 Uchwały nr 5 1 / 2002 Zarządu Narodowego Banku Polskiego z dnia 23 września 2002 r. — W sprawie sposobu wyliczania i ogłaszania bieżących kursów walut obcych (t. j. Dz. Urz. NBP z 2017 r. poz. 15). 3.4.2 Wykonawca spełni warunek, jeżeli wykaże, że dysponuje (lub będzie dysponował) co najmniej następującymi osobami niezbędnymi do wykonania zamówienia: 1) kierownikiem budowy spełniającym łącznie następujące wzmagania: —posiadającym uprawnienia do pełnienia samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie zgodnie z ustawą z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j.: Dz. U. z 2024 r., poz. 725), — posiadającym aktualny wpis na listę członków właściwej izby samorządu zawodowego, — posiadającym uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń, — posiadającym co najmniej 5-letnie doświadczenie, licząc od daty uzyskania stosownych uprawnień budowalnych, w kierowaniu robotami budowalnymi w specjalności konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń w funkcji kierownika budowy, — posiadającym doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika budowy w okresie ostatnich 5 lat przed upływem terminu składania ofert, przy co najmniej 1 robocie budowalnej polegającej na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 000,00 m2, 2) kierownikiem robót w specjalności drogowej spełniającym łącznie następujące wymagania: — posiadającym uprawnienia do pełnienia samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie zgodnie z ustawą z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 725) — posiadającym aktualny wpis na listę członków właściwej izby samorządu zawodowego, — posiadającym uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności inżynieryjnej drogowej, — posiadającym co najmniej 5-letnie doświadczenie, licząc od daty uzyskania stosownych uprawnień budowalnych, w kierowaniu robotami budowalnymi w specjalności inżynieryjnej drogowej w ograniczonym zakresie w funkcji kierownika robót, — posiadającym doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika robót drogowych przy co 1 robocie budowlanej polegającej na wykonaniu drogi lub układu drogowego, 3) kierownikiem robót w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń cieplnych, wentylacyjnych, gazowych, wodociągowych i kanalizacyjnych spełniającym łącznie następujące wymagania: — posiadającym uprawnienia do pełnienia samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie zgodnie z ustawą z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j.: Dz. U. z 2024 r., poz. 725), - posiadającym aktualny wpis na listę członków właściwej izby samorządu zawodowego, - posiadającym ważne uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń cieplnych, wentylacyjnych, gazowych, wodociągowych i kanalizacyjnych, - posiadającym co najmniej 5-letnie doświadczenie, licząc od daty uzyskania stosownych uprawnień budowalnych, w kierowaniu nad robotami w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń cieplnych, wentylacyjnych, gazowych, wodociągowych i kanalizacyjnych (kierownik robót), - posiadającym doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika robót instalacyjnych (instalacji i urządzeń cieplnych, wentylacyjnych, gazowych, wodociągowych i kanalizacyjnych) w okresie ostatnich 5 lat przed upływem terminu składania ofert, przy co najmniej 1 robocie budowlanej polegającej na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 000,00 m2, 4) kierownikiem robót w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci. instalacji i urządzeń elektrycznych i elektroenergetycznych spełniającym łącznie następujące wzmagania: - posiadającym uprawnienia do pełnienia samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie zgodnie z ustawą z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j.: Dz. U. z 2024 r., poz. 725), - posiadającym aktualny wpis na listę członków właściwej izby samorządu zawodowego, posiadającym uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń elektrycznych i elektroenergetycznych, - posiadającym co najmniej 5-letnie doświadczenie, licząc od daty uzyskania stosownych uprawnień budowalnych, w kierowaniu robotami w specjalności instalacji i urządzeń elektrycznych i elektroenergetycznych (kierownik robót), - posiadającym doświadczenie w pełnieniu funkcji kierownika robót elektrycznych w okresie ostatnich 5 lat przed upływem terminu składania ofert, przy co najmniej 1 robocie budowlanej polegającej na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 000,00 m2, 5) kierownikiem zespołu projektowego spełniającym łącznie następujące wymagania: — posiadającym wykształcenie wyższe o kierunku technicznym, — posiadającym doświadczenie polegające na pełnieniu funkcji kierownika zespołu projektowego w co najmniej 1 projekcie dotyczącym budowy polegającej na wykonaniu budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 000,00 m2, - posiadającym uprawnienia budowlane do projektowania w specjalności architektonicznej bez ograniczeń lub konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń, które zostały wydane na podstawie ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 725) (lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane) , - posiadającym aktualny na dzień składania ofert wpis na listę członków właściwej okręgowej Izby Samorządu Zawodowego (IARP lub PIIB), potwierdzony zaświadczeniem wydanym przez tę Izbę, zgodnie z przepisami prawa, 6) projektantem w specjalności architektonicznej spełniającym łącznie następujące wymagania: —posiadającym "kształcenie wyższe o kierunku technicznym, — posiadającym doświadczenie polegające na pełnieniu funkcji projektanta w specjalności architektonicznej w co najmniej 1 projekcie dotyczącym budowy lub przebudowy lub rozbudowy budynku szpitalnego (wg Polskiej Klasyfikacji Obiektów Budowlanych należących do klasy 1264) obejmującej między innymi szpitalne oddziały łóżkowe o powierzchni całkowitej budynku nie mniejszej niż 6 OOO,OO m2, - posiadającym uprawnienia budowlane do projektowania w specjalności architektonicznej bez ograniczeń, które zostały wydane na podstawie ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 725)(lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane), - posiadającym aktualny na dzień składania ofert wpis na listę członków właściwej okręgowej Izby Samorządu Zawodowego (IARP), potwierdzony zaświadczeniem wdanym przez tę Izbę, zgodnie z przepisami prawa, 7) projektantem w specjalności konstrukcyjnej spełniającym łącznie następujące wymagania: — posiadającym wykształcenie wyższe o kierunku technicznym, — posiadającym uprawnienia budowlane do projektowania w specjalności konstrukcyjno-budowlanej bez ograniczeń, które zostały "dane na podstawie ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 725) (lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane), — posiadającym aktualny na dzień składania ofert wpis na listę członków właściwej okręgowej Izby Samorządu Zawodowego (IARP lub PIIB), potwierdzony zaświadczeniem wydanym przez tę Izbę, zgodnie z przepisami prawa, 8) projektantem w specjalności sanitarnej spełniającym łącznie następujące — posiadającym wykształcenie wyższe o kierunku technicznym, — posiadającym uprawnienia budowlane do projektowania w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń cieplnych, wentylacyjnych, gazowych, wodociągowych i kanalizacyjnych bez ograniczeń, które zostały wydane na podstawie ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j. Dz. U. z 2024 r. poz. 725) (lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane), - posiadającym aktualny na dzień składania ofert wpis na listę członków właściwej okręgowej Izby Samorządu Zawodowego (IARP lub PIIB), potwierdzony zaświadczeniem wydanym przez tę Izbę, zgodnie z przepisami prawa, 9) projektantem w specjalności elektrycznej spełniającym łącznie następujące wymagania: — posiadającym wykształcenie wyższe o kierunku technicznym, — posiadającym uprawnienia budowlane do projektowania w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń elektrycznych i elektroenergetycznych bez ograniczeń, które zostały wydane na podstawie ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (t. j.: Dz. U. z 2024 r., poz. 725) (lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane), - posiadającym aktualny na dzień składania ofert wpis na listę członków właściwej okręgowej Izby Samorządu Zawodowego (IARP lub PIIB), potwierdzony zaświadczeniem wydanym przez tę Izbę, zgodnie z przepisami prawa. Zamawiający nie dopuszcza możliwości łączenia przez jedną osobę kilku funkcji (kompetencji), o których mowa w pkt 3.4.2 powyżej. Zamawiający nie określa szczególnego sposobu spełniania warunków określonych w pkt 3.4.1 3.4.2 powyżej przez Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia. Powyższe zasady dotyczą również sytuacji, gdy Wykonawca będzie polegał na zasobach innego podmiotu, na zasadach określonych w art. 118 ustawy Pzp."

b) lit. d Odwołania w zakresie dotyczącym zarzutu nieprawidłowego ukształtowania treści projektowanych postanowień umowy o zamówienie publiczne stanowiących załącznik nr 10 do SWZ (dalej, jako: „Umowa”) w części dotyczącej § 17 ust. 18 pkt 1) i pkt 4) Umowy w zakresie wskazanym w odpowiedzi na odwołanie, dokonuje zmian w w/ w postanowieniu w następujący sposób: „ 18. W przypadku zmiany, o której mowa w ust. 17 powyżej Zamawiający przewiduje: 1) poziom zmiany ceny materiałów lub kosztów, który uprawnia Strony do żądania zmiany wynagrodzenia wynosi co najmniej 6 % w stosunku do cen na podstawie których sporządzona została oferta i kosztorys inwestorski, o którym mowa w S 3 ust. 8 pkt 5), 2) zmiana wysokości wynagrodzenia występować będzie nie częściej niż raz na pół roku, po raz pierwszy nie wcześniej niż po upływie 6 miesięcy od daty zawarcia umowy, 3) sposób ustalania zmiany wynagrodzenia nastąpi na podstawie średniorocznego wskaźnika zmiany cen materiałów lub kosztów ogłaszanego w komunikacie Prezesa Głównego Urzędu Statystycznego, 4) łączna i maksymalna wartość zmian wynagrodzenia nie może przekroczyć 5 % wysokości "nagrodzenia brutto, określonego w S 10 ust. 1 umowy. Po przekroczeniu danego limitu postanowień w zakresie waloryzacji nie stosuje się .” 2. wnoszę o: 1) oddalenie Odwołania w części dotyczącej zarzutów: a) lit. c Odwołania b) lit. d Odwołania w zakresie dotyczącym zarzutu nieprawidłowego ukształtowania treści projektowanych postanowień Umowy w części dotyczącej: - § 4 ust. 3 Umowy (oraz odpowiednio Rozdziału V ust. 2 SWZ) - § 10 ust. 5 Umowy 2) umorzenie postępowania w części w jakiej Zamawiający uwzględnił zarzuty Odwołującego i dokona stosownych korekt w projektowanych postanowieniach umowy, SWZ oraz ogłoszeniu o zamówieniu; (...)

Do postępowania odwoławczego: 1) po stronie Odwołującego przystąpienie zgłosił wykonawca NDI S.A. z siedzibą w Sopocie (Uczestnik NDI) wnosząc o uwzględnienie zarzutów. 2) po stronie Zamawiającego z kolei przystąpienie zgłosił wykonawca MOSTOSTAL ZABRZE Gliwickie Przedsiębiorstwo Budownictwa Przemysłowego Spółka Akcyjna z/s w Gliwicach (Uczestnik Mostostal). W piśmie z dnia 17 lipca 2024 r. podał: (...) Przystępujący jest zainteresowany złożeniem oferty i pozyskaniem zamówienia w przedmiotowym postępowaniu. Tym samym posiada interes w zgłoszeniu przystąpienia po stronie Zamawiającego w zakresie zarzutu dotyczącego warunku określonego w Rozdziale VI pkt. 3 ppkt 3.4 ppkt 3.4.1 SWZ (warunek dotyczący zdolności technicznej i zawodowej), mając także na uwadze, że wniósł własne odwołanie”. (...) Zarzut dotyczący warunku określonego w Rozdziale VI pkt. 3 ppkt 3.4 ppkt 3.4.1 SWZ (warunek dotyczący zdolności technicznej i zawodowej) podniesiony przez Odwołującego w tym odwołaniu oraz żądania Odwołującego w tym zakresie są bezpodstawne i jako takie nie zasługują na uwzględnienie” .

Odwołujący w piśmie z dnia 31.07.2024 r. podał: (...) na podstawie art. 520 ust. 1 ustawy z dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych, cofam odwołanie złożone pismem z dnia 12 lipca 2024 r. od czynności podjętych w postępowaniu (przygotowania dokumentacji postępowania) pn.: „Budowa Budynku Zakładu Medycyny Nuklearnej i Endokrynologii Onkologicznej – Oddziału Terapii Izotopowej dla Narodowego Instytutu Onkologii im. Marii Skłodowskiej - Curie – Państwowego Instytutu Badawczego Oddziału w Gliwicach” (numer postępowania: DO/DZ-381-1-14/24, „Postępowanie”), prowadzonym przez zamawiającego: Narodowy Instytut Onkologii im. Marii Skłodowskiej-Curie – Państwowy Instytut Badawczy Oddział w Gliwicach („Zamawiający”) w części nieuwzględnionej przez Zamawiającego pismem z dnia 29 lipca 2024 r. (...) Jednocześnie zwracam się z wnioskiem o dokonanie zwrotu 90 % wpisu na rachunek: (...)

Izba ustaliła i zważyła, co następuje:

Izba działając na podstawie art. 568 pkt 3 w zw. z art. 522 ust. 3 ustawy Pzp postanowiła umorzyć postępowanie odwoławcze w niniejszej sprawie na posiedzeniu niejawnym z udziałem stron i uczestnika postępowania odwoławczego. W myśl art. 522 ust. 3 Pzp: „ W przypadku uwzględnienia przez zamawiającego części zarzutów przedstawionych w odwołaniu i wycofania pozostałych zarzutów przez odwołującego, Izba może umorzyć postępowanie odwoławcze na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca albo wykonawca, który przystąpił po stronie zamawiającego nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia części zarzutów. W takim przypadku zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu w zakresie uwzględnionych zarzutów”.

Tak jak wskazano powyżej: 1) Zamawiający w piśmie z dnia 29/07/2024 uwzględnił w części zarzuty odwołania: w zakresie zarzutów oznaczonych lit. a i lit. b; 2) Uczestnik po stronie Zamawiającego ( wykonawca MOSTOSTAL ZABRZE Gliwickie Przedsiębiorstwo Budownictwa Przemysłowego Spółka Akcyjna z/s w Gliwicach) nie wniósł sprzeciwu w zakresie zarzutów uwzględnionych; 3) Odwołujący w piśmie z dnia 31/07/2024 oświadczył, że cofa zarzuty w części nieuwzględnionej przez Zamawiającego pismem z dnia 29 lipca 2024 r.

Orzekając o kosztach postępowania odwoławczego, Krajowa Izba Odwoławcza uwzględniała § 9 ust. 1 pkt 2 lit. b) rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r., poz. 2437). W niniejszej sprawie koszty znosi się wzajemnie z uwagi na to, że Zamawiający uwzględnił w części zarzuty przedstawione w odwołaniu, pozostałe zarzuty zostały przez Odwołującego wycofane, a uczestnik postępowania odwoławczego, który przystąpił po stronie zamawiającego, nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia przez Zamawiającego w części zarzutów przedstawionych w odwołaniu. W takim przypadku Izba orzeka również o dokonaniu zwrotu odwołującemu z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych kwoty uiszczonej tytułem wpisu w pełnej wysokości.

Mając powyższe na uwadze postanowiono jak w sentencji.

.................................................................