Wyrok KIO 1758/19 z 23 września 2019 r.

Uzasadnienie

Zamawiający - Gmina Miejska Kościan z siedzibą w Kościanie prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego, na podstawie ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (zwanej dalej również „ ustawą Pzp ”), postępowanie o udzielenie zamówienia pn. „ Instalacja odnawialnych źródeł energii w gospodarstwach domowych dla mieszkańców Gminy Miejskiej Kościana ".

Ogłoszenie o zamówieniu zostało przekazane Urzędowi Oficjalnych Publikacji Wspólnot Europejskich w dniu 13 czerwca 2019 r. oraz opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 17 czerwca 2019 r. pod numerem 2019/S 114-279384.

Wezwanie do wzięcia udziału w postępowaniu odwoławczym miało miejsce w dniu 10 września 2019 r. Następnie Izba ustaliła, że do niniejszego postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego zgłosił przystąpienie wykonawca Sanito Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie. Izba na podstawie art. 185 ust. 2 i 3 ustawy Pzp uznała zgłoszenie przystąpienia ww. wykonawcy za skuteczne.

W dniu 20 września 2019 r. przed otwarciem rozprawy, Odwołujący - wykonawca FlexiPower Group Sp. z o.o. Sp. K. z siedzibą w Woli Zaradzyńskiej cofnął odwołanie wniesione do Prezesa KIO w dniu 9 września 2019 r.

Istotne w niniejszej sprawie jest to, że Odwołujący cofnął odwołanie w dniu 20 września 2019 r. - biorąc pod uwagę okoliczność, że posiedzenie z udziałem stron wyznaczono na dzień 23 września 2019 r. Izba zasądza koszty zgodnie z przepisami rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 r. w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 z późn. zm.), na podstawie § 5 ust. 1 pkt 3 lit. b), od Odwołującego na rzecz Zamawiającego lub wnoszącego sprzeciw, jeżeli odwołanie zostało cofnięte na mniej niż 1 dzień przed dniem , na który został wyznaczony termin rozprawy lub posiedzenia z udziałem stron oraz uczestników postępowania, albo po otwarciu rozprawy. Zatem nie można zgodzić się, że ziściła się przesłanka cofnięcia odwołania na mniej niż 1 dzień przed dniem, na który został wyznaczony termin rozprawy lub posiedzenia z udziałem stron oraz uczestników postępowania (uprawniająca do zasadzenia Zamawiającemu kosztów zastępstwa oraz dojazdu na posiedzenie), gdyż w ocenie Izby skoro termin posiedzenia został wyznaczony na dzień 23 września 2019 r. to Odwołujący - chcąc nie ponosić kosztów zastępstwa procesowego strony przeciwnej - mógł cofnąć wniesione odwołanie w terminie do dnia 22 września 2019 r. do godz. 24.00, zgodnie z zasadami kodeksu cywilnego - co miało miejsce w niniejszym stanie faktycznym. Zgodnie z art. 111 k.c. termin oznaczony w dniach kończy się z upływem ostatniego dnia, t.j. o północy takiego dnia. Zatem użyty przez Ustawodawcę zwrot „na mniej niż 1 dzień przed dniem” odnosi się zatem do terminu oznaczonego w dniach (nie zaś 24 godzin od wyznaczonego terminu posiedzenia).

Uwzględniając powyższe Izba, działając na podstawie art. 187 ust. 8 zd. 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. z 2018 r. poz. 1986 z późn. zm.) umorzyła postępowanie odwoławcze. Zgodnie z art. 187 ust. 8 ustawy Prawo zamówień publicznych, Izba postanowiła o zwrocie na rzecz Odwołującego 90% kwoty uiszczonego wpisu.