Świadczenie usługi Asysty Technicznej i Konserwacji Aplikacji i Modułów Zintegrowanego Systemu Wspomagania Zarządzania Miastem OTAGO.

Na podstawie wcześniej zawartych umów pomiędzy Gminą Miejską Kraków, a Zakładem Usług Informatycznych "OTAGO" Sp. z o.o., Zamawiający nabył licencje do aplikacji i modułów Zintegrowanego Systemu Zarządzania Miastem OTAGO. Prawa autorskie do aplikacji i modułów Zintegrowanego Systemu Zarządzania Miastem "OTAGO" przysługują jedynie obecnemu Wykonawcy, (tj. Asseco Data Systems S. A, która wstąpiła z dniem 4 stycznia 2016 roku we wszystkie prawa i obowiązki spółki Zakład Usług Informatycznych OTAGO Sp. z o.o. wynikające z zawartych przed tym dniem umów i stała się stroną wszystkich umów zawartych przez Zakład Usług Informatycznych OTAGO Sp. z o.o.), zgodnie z ustawą z dnia 4 lutego 1994 r. o prawie autorskim i prawach pokrewnych (t.j. Dz. U. z 2025 r., poz. 24 ze zm.). Świadczenie usługi asysty technicznej i konserwacji dla oprogramowania komputerowego jest związane z koniecznością dokonywania zmian w jego kodzie źródłowym, co na podstawie przysługujących praw autorskich może wykonać tylko autor programu. Ponadto, dla właściwego świadczenia usługi asysty technicznej, konieczna jest szczegółowa wiedza o systemie pozwalająca w szczególności na właściwe identyfikowanie problemów i rozwiązywanie ich we właściwy dla tego systemu sposób. W posiadaniu twórcy pozostał "know-how" oraz doświadczenia związane z budową i wdrożeniem systemu. Jakakolwiek ingerencja osoby trzeciej, nieposiadającej takich przymiotów stwarza realne niebezpieczeństwo powstania awarii całego systemu. W praktyce sporadycznie zdarza się zezwolenie producenta/twórcy aplikacji/systemu na ingerencję osób trzecich w kody źródłowe przy zachowaniu jakichkolwiek gwarancji prawidłowego, stabilnego działania aplikacji/systemu. Skutkiem takich działań byłoby bowiem narażenie użytkowników aplikacji/systemu na duże ryzyko awarii, a w konsekwencji długotrwała przerwa w jej działaniu. Jest to sytuacja niedopuszczalna dla Zamawiającego, biorąc pod uwagę znaczenie i rolę aplikacji i modułów Zintegrowanego Systemu Zarządzania Miastem OTAGO. Obecna wersja Systemu eksploatowana przez Zmawiającego oparta jest o architekturę dwuwarstwową, zbudowaną z warstwy prezentacji i warstwy danych w znacznej większości z „desktopowym interfacem” użytkownika zaimplementowanym w przestarzałej i wkrótce niewspieranej przez producenta technologii. Zamawiający dostrzegł potrzebę zmiany wersji architektury z dwuwarstwowej do trójwarstwowej z jednoczesnym koniecznym zachowaniem spójności danych i integralności, tak aby nie zaburzać pracy Zamawiającego, realizacji procesów i równolegle zachować ciągłość działania organizacji. Wykonawca będąc autorem Systemu z uwagi na posiadane prawa autorskie i majątkowe oraz będąc autorem rozwiązania i posiadając jako jedyny wiedzę, umiejętności w zakresie modyfikacji tego rozwiązania może być jedynym wykonawcą zmiany na taką wersję. Potrzeba zmiany wersji Systemu na cechy architektury trójwarstwowej jest konieczna z uwagi na:

• potrzebę udostępnienia użytkownikom Systemu poprzez przeglądarkę, która jest niezbędna m.in. przy pracy zdalnej oraz pracy rozproszonej wraz z koniecznością zdalnej aktualizacji Systemu,

• podwyższenie bezpieczeństwa, poprzez to, że w architekturze trójwarstwowej warstwa prezentacji oraz warstwa danych nie mogą komunikować się ze sobą bezpośrednio, warstwa aplikacji może funkcjonować jako rodzaj wewnętrznego firewalla, który zapobiega wstrzykiwaniu kodu SQL oraz innym nieuczciwym działaniom,

• potrzebę skalowalności, tak aby w miarę potrzeby każdą warstwę fizyczną można skalować niezależnie od innych, tak aby dostosowywać ją do aktualnych potrzeb Zamawiającego,

• potrzebę zwiększenia niezawodność z uwagi na co raz większą ilość zmian z uwagi na co raz częstsze i co raz głębsze zmiany prawne wymuszające aktualizację Systemu: awaria jednej warstwy w mniejszym stopniu wpływa na dostępność lub wydajność innych warstw co ma wpływ na zachowanie ciągłości działania,

• potrzebę otwarcia Systemu poprzez implementację interfejsów integracyjnych zgodnie z wdrażaną u Zamawiającego architekturą usługową SOA. Ponadto żaden z przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych (t. j. Dz. U. z 2024 r., poz. 1320 ze zm.), dalej zwaną Ustawą, ani wcześniej obowiązującej ustawy zamówień publicznych, nie nakłada na Zamawiającego obowiązku nabywania uprawnień do wykonywania praw zależnych. Obowiązku tego nie można również wywieść z przepisów Kodeksu Cywilnego. Zgodnie z obowiązującą zasadą swobody umów, wyrażoną w art. 353 k.c., stronom przysługuje prawo kształtowania stosunku prawnego według własnego uznania, a ograniczenia w tym zakresie mogą wynikać wyłącznie z norm ustawowych. Żaden z obowiązujących przepisów nie wskazuje na obowiązek autora/twórcy do przeniesienia na nabywcę zależnych praw autorskich. W związku z tym Zamawiający nie ma formalnych i prawnych możliwości i instrumentów uzyskania tych praw, a Wykonawcy przysługuje ochrona wynikająca z przepisów ustawy o prawie autorskim i prawach pokrewnych, której reżimowi przedmiotowa aplikacja podlega. W związku z powyższym nie istnieje rozsądne alternatywne rozwiązanie lub rozwiązanie zastępcze, a brak konkurencji nie jest wynikiem celowego zawężenia parametrów zamówienia. Biorąc pod uwagę powyższe fakty, wyczerpane zostają przesłanki wskazane w art. 214 ust. 1 pkt 1 lit a i b Ustawy - Asseco Data Systems S. A z przyczyn technicznych o obiektywnym charakterze oraz ze względu na ochronę praw wyłącznych (autorskich praw majątkowych) wykonawcy Asseco Data Systems S. A., jest jedynym Wykonawcą, który może zrealizować przedmiotowe zamówienie.

Zamawiający zastrzega możliwość skorzystania z opcji w zakresie usług jakie świadczyć zobowiązany jest Wykonawca, polegających na:

1) dostarczaniu na wniosek Zamawiającego Modyfikacji Aplikacji, na warunkach określonych w Umowie,

2) świadczeniu na wniosek Zamawiającego usług dotyczących Systemu OTAGO w zakresie nieobjętym asystą techniczną i konserwacją, na warunkach określonych w Umowie, w tym m.in. podniesienie wersji bazy Oracle,

3) wykonaniu na wniosek Zamawiającego Komunikatów i świadczeniu w stosunku do wykonanych w ramach Umowy Komunikatów usług asysty technicznej i konserwacji na zasadach i w zakresie określonym w Załączniku nr 6a do Umowy. Rodzaj i i maksymalną wartość opcji oraz okoliczności skorzystania z opcji zostały określone w § 1 ust. 5 i 6 projektu umowy stanowiącym załącznik nr 2 do Zaproszenia do negocjacji.

1. Odwołanie przysługuje na:

1) niezgodną z przepisami Ustawy czynność Zamawiającego, podjętą w postępowaniu o udzielenie zamówienia, w tym na projektowane postanowienie umowy;

2) zaniechanie czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, do której Zamawiający był obowiązany na podstawie Ustawy;

3) zaniechanie przeprowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia na podstawie Ustawy, mimo że Zamawiający był do tego obowiązany.

2. Odwołanie wnosi się do Prezesa Izby.

3. Odwołujący przekazuje Zamawiającemu odwołanie wniesione w formie elektronicznej albo postaci elektronicznej albo kopię tego odwołania, jeżeli zostało ono wniesione w formie pisemnej, przed upływem terminu do wniesienia odwołania w taki sposób, aby mógł on zapoznać się z jego treścią przed upływem tego terminu.

4. Odwołanie wnosi się w terminie:

a) 10 dni od dnia przekazania informacji o czynności Zamawiającego stanowiącej podstawę jego wniesienia, jeżeli informacja została przekazana przy użyciu środków komunikacji elektronicznej,

b) 15 dni od dnia przekazania informacji o czynności Zamawiającego stanowiącej podstawę jego wniesienia, jeżeli informacja została przekazana w sposób inny niż określony w lit. a.

5. Odwołanie wobec treści ogłoszenia wszczynającego postępowanie o udzielenie zamówienia lub wobec treści dokumentów zamówienia wnosi się w terminie 10 dni od dnia publikacji ogłoszenia w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej lub zamieszczenia dokumentów zamówienia na stronie internetowej.

6. Odwołanie w przypadkach innych niż określone w pkt 4 i 5 wnosi się w terminie 10 dni od dnia, w którym powzięto lub przy zachowaniu należytej staranności można było powziąć wiadomość o okolicznościach stanowiących podstawę jego wniesienia.

7. Zamawiający przesyła niezwłocznie, nie później niż w terminie 2 dni od dnia otrzymania, kopię odwołania innym Wykonawcom uczestniczącym w postępowaniu o udzielenie zamówienia, a jeżeli odwołanie dotyczy treści ogłoszenia o zamówieniu lub dokumentów zamówienia, zamieszcza ją również na stronie internetowej, na której jest zamieszczone ogłoszenie o zamówieniu lub są udostępniane dokumenty zamówienia, wzywając Wykonawców do przystąpienia do postępowania odwoławczego.

8. Wykonawca może zgłosić przystąpienie do postępowania odwoławczego w terminie 3 dni od dnia otrzymania kopii odwołania, wskazując stronę, do której przystępuje, i interes w uzyskaniu rozstrzygnięcia na korzyść strony, do której przystępuje.

9. Zgłoszenie przystąpienia doręcza się Prezesowi Izby, a jego kopię przesyła się Zamawiającemu oraz Wykonawcy wnoszącemu odwołanie. Do zgłoszenia przystąpienia dołącza się dowód przesłania kopii zgłoszenia przystąpienia Zamawiającemu oraz Wykonawcy wnoszącemu odwołanie.

10. Wykonawcy, którzy przystąpili do postępowania odwoławczego, stają się uczestnikami postępowania odwoławczego, jeżeli mają interes w tym, aby odwołanie zostało rozstrzygnięte na korzyść jednej ze stron.

11. Czynności uczestnika postępowania odwoławczego nie mogą pozostawać w sprzeczności z czynnościami i oświadczeniami strony, do której przystąpił, z wyjątkiem przypadku zgłoszenia sprzeciwu, o którym mowa w art. 523 ust. 1 Ustawy, przez uczestnika, który przystąpił do postępowania po stronie Zamawiającego.