Postanowienie KIO 1711/23 z 21 czerwca 2023 r.

Uzasadnienie

Wojewódzki Fundusz Ochrony Środowiska i Gospodarki Wodnej w Łodzi, zwany dalej „Zamawiającym”, działając na podstawie przepisów ustawy z dnia 11 września 2019 r. – Prawo zamówień publicznych (tj. Dz. U. z 2022 r., poz. 1710 ze zm.), zwanej dalej jako „ustawa PZP”, prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia na „Wykonanie robót budowlanych w ramach realizacji inwestycji „Rozbudowa siedziby WFOŚiGW w Łodzi wraz z zagospodarowaniem terenu”; nr postępowania: OA/RB/TP/054/23 .

Szacunkowa wartość tego zamówienia nie przekracza progów unijnych określonych w przepisach wydanych na podstawie na podstawie art. 3 ust. 3 ustawy PZP.

Ogłoszenie o przedmiotowym zamówieniu zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych w dniu 12 kwietnia 2023 r., pod nr 2023/BZP 00173861/01 W dniu 14 czerwca 2023 r. (data wpływu do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej) wykonawca Skanska S. A. z siedzibą w Warszawie, zwany dalej „Odwołującym”, wniósł odwołanie wobec czynności i zaniechań Zamawiającego w toku postępowania o udzielenie zamówienia publicznego tj. zaniechanie odrzucenia oferty ZAB-BUD sp. z o. o. z siedzibą w Warszawie (dalej „wykonawca ZAB-BUD”) i wybór oferty wykonawcy ZAB-BUD jako najkorzystniejszej oferty. W tym zakresie zarzucił Zamawiającemu naruszenie:

1) art. 226 ust. 1 pkt 7) ustawy Pzp w związku z art. 3 ust.1 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji poprzez zaniechanie odrzucenia oferty, która została złożona w warunkach czynu nieuczciwej konkurencji, podczas, gdy oferta ta winna być odrzucona

2) Ewentualnie – na wypadek nieuwzględnienia przez Izbę zarzutu naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 7) ustawy Pzp w związku z art. 3 ust.1 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji – Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie także Art.112 ust.1 ustawy Pzp i art.128 ust.1 ustawy Pzp poprzez uznanie, że wykonawca spełnia warunki zamówienia, podczas, gdy Wykonawca nie spełnia warunków zamówienia poprzez zaniechanie wezwania do uzupełnienia dokumentów potwierdzających spełnienie warunku.

W konsekwencji podniesionych zarzutów Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu:

1) unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej,

2) odrzucenie oferty Wykonawcy ZAB-BUD,

3) jako żądanie ewentualne do zarzutu ewentualnego – wezwanie do uzupełnienia w zakresie niespełnienia warunków udziału w postępowaniu,

3) przeprowadzenie ponownego badania i oceny ofert,

4) wybór oferty najkorzystniejszej Izba ustaliła, że rozstrzygnięcie przedmiotowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego nastąpiło w dniu 29 maja 2023 r. Jako najkorzystniejsza została wybrana oferta Wykonawcy ZAB-BUD, której Zamawiający przyznał 100 pkt. Tego samego dnia zawiadomienie o wyborze oferty najkorzystniejszej zostało opublikowane na platformie przetargowej Zamawiającego, adres strony: https://wfosigw-lodz.ezamawiajacy.pi przekazane wszystkim wykonawcom za pomocą w/w platformy przetargowej.

Na podstawie ustalonego stanu faktycznego Izba stwierdziła, że w niniejszej sprawie zachodzi przeszkoda formalna do rozpoznania odwołania, wobec czego odwołanie podlega odrzuceniu.

Zgodnie z art. 515 ust. 1 pkt 2 lit. a) ustawy PZP odwołanie wnosi się w przypadku zamówień, których wartość jest mniejsza niż progi unijne, w terminie 5 dni od dnia przekazania informacji o czynności zamawiającego stanowiącej podstawę jego wniesienia, jeżeli informacja została przekazana przy użyciu środków komunikacji elektronicznej. Art. 515 ust. 3 pkt 2 ustawy PZP stanowi natomiast, że odwołanie w przypadkach innych niż określone w art. 515 ust. 1 i 2 ustawy PZP wnosi się w terminie 5 dni od dnia, w którym powzięto lub przy zachowaniu należytej staranności można było powziąć wiadomość o okolicznościach stanowiących podstawę jego wniesienia, w przypadku zamówień, których wartość jest mniejsza niż progi unijne. Biorąc pod uwagę fakt, że informacja o ostatniej czynności Zamawiającego podjętej w przedmiotowym postępowaniu, tj. o wyborze oferty najkorzystniejszej została zamieszczona i przekazana wszystkim wykonawcom w dniu 29 maja 2023 r. za pośrednictwem platformy przetargowej Zamawiającego, termin na wniesienie odwołania w niniejszej sprawie – przy uwzględnieniu regulacji art. 509 ustawy PZP – upłynął w dniu 5 czerwca 2023 r. Wobec tego odwołanie wykonawcy Skanska S. A. z siedzibą w Warszawie zostało wniesione już po upływie terminu wynikającego z art. 515 ust. 1 pkt 2 ustawy PZP.

Jedynie na marginesie Izba stwierdza, że w niniejszej sprawie nie było żadnych podstaw do wywodzenia terminu na wniesienie odwołania w oparciu o przepis art. 515 ust. 3 pkt 2 ustawy PZP, tj. od daty dowiedzenia się przez Odwołującego o jego zdaniem nowych faktach i dowodach, które miałyby wpłynąć na decyzję Zamawiającego o wyborze oferty najkorzystniejszej w postępowaniu i ewentualnie skutkować wykluczeniem konkurenta z postępowania oraz odrzuceniem jego oferty.

Nie budzi większych wątpliwości w literaturze prawa zamówień publicznych, że art. 515 ust. 3 pkt 2 ustawy PZP odnosi się do relatywnie niewielu czynności zamawiającego, np. nieuzasadnionego w ocenie wykonawcy wezwania do uzupełnienia podmiotowych środków dowodowych, wezwania do wyjaśnienia rażąco niskiej ceny bądź informacji o poprawieniu omyłek (zob. J. Jerzykowski, Odwołanie i skarga w zamówieniach publicznych. Artykuły 505-590 ustawy – Prawo zamówień publicznych. Komentarz, WKP 2021, komentarz do art. 515 ustawy PZP, teza 7] . Ewentualne powzięcie przez zainteresowanego wykonawcę wiadomości o nowych okolicznościach i dowodach już po wyborze oferty najkorzystniejszej, nie może oznaczać, iż zainteresowanemu wykonawcy zaczął ponownie biec termin do wniesienia odwołania na czynność wyboru oferty najkorzystniejszej w postępowaniu i powiązane z nią ewentualne zaniechania zamawiającego dotyczące wykluczenia innego wykonawcy z postępowania i odrzucenia jego oferty.

Zgodnie z art. 528 pkt 3 ustawy PZP Izba odrzuca odwołanie, jeżeli o dwołanie zostało wniesione po upływie terminu określonego w ustawie. Natomiast zgodnie z art. 529 ust. 1 ustawy PZP Izba może odrzucić odwołanie na posiedzeniu niejawnym.

Izba uznała zatem, że – z powodu wniesienia odwołania po ustawowym terminie – na podstawie przywołanych powyżej przepisów odwołanie podlega odrzuceniu.

Koszty postępowania

O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie § 8 ust. 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 30 grudnia 2020 r. w sprawie szczegółowych rodzajów kosztów postępowania odwoławczego, ich rozliczania oraz wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania (Dz. U. z 2020 r., poz. 2437).